一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念

根據(jù)刑法第20條的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)，是指為了保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，采取對(duì)不法侵害人造成損害的方法，制止不法侵害的行為。正當(dāng)防衛(wèi)行為不負(fù)刑事責(zé)任。

正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)是制止不法侵害，保護(hù)合法權(quán)益，處理與正當(dāng)防衛(wèi)有關(guān)的一切問題時(shí)，都要把握這一核心內(nèi)容。正當(dāng)防衛(wèi)的客觀特征是，在合法權(quán)益正在受到不法侵害的時(shí)候，采取對(duì)不法侵害人造成損害的方法，制止不法侵害，保護(hù)合法權(quán)益。正當(dāng)防衛(wèi)的主觀特征是，在認(rèn)識(shí)到不法侵害正在進(jìn)行的情況下，意圖保護(hù)合法權(quán)益。

刑法規(guī)定了兩種正當(dāng)防衛(wèi):一是第20條第1款規(guī)定的一般正當(dāng)防衛(wèi)，存在防衛(wèi)過當(dāng)問題；二是第20條第3款規(guī)定的無(wú)過當(dāng)防衛(wèi)。

二、正當(dāng)防衛(wèi)的條件

(一)存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害

正當(dāng)防衛(wèi)是制止不法侵害、保護(hù)合法權(quán)益的行為，理所當(dāng)然以存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害為前提。因而，現(xiàn)實(shí)的不法侵害是正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件。

不法侵害即違法侵害，包括犯罪行為與其他違法行為。因?yàn)榉缸镄袨榕c其他違法行為都是侵犯合法權(quán)益的行為，而合法權(quán)益都是受法律保護(hù)的，沒有理由禁止公民對(duì)其他違法行為進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)；公民在面臨其他違法行為時(shí)，事實(shí)上也可能需要進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)；有些行為是犯罪行為還是其他違法行為也往往難以區(qū)分，如果將不法侵害限定為犯罪行為，則不利于公民行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)；刑法使用“不法”一詞，而沒有使用“犯罪”一詞，表明對(duì)其他違法行為可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。但是，也并非對(duì)任何違法犯罪行為都可以進(jìn)行防衛(wèi)，只是對(duì)那些具有攻擊性、破壞性、緊迫性的不法侵害，在采取正當(dāng)防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結(jié)果的情況下，才宜進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

不法侵害應(yīng)是人實(shí)施的不法侵害。在野生動(dòng)物侵害合法權(quán)益時(shí)，理當(dāng)可以進(jìn)行反擊，不存在正當(dāng)防衛(wèi)的問題；在飼養(yǎng)人唆使其飼養(yǎng)的動(dòng)物侵害他人的情況下，動(dòng)物是飼養(yǎng)人進(jìn)行不法侵害的工具，將該動(dòng)物打死打傷的，事實(shí)上屬于使用給不法侵害人的財(cái)產(chǎn)造成損害的方法進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

不法侵害必須是現(xiàn)實(shí)存在的，如果并不存在不法侵害，但行為人誤認(rèn)為存在不法侵害，因而進(jìn)行所謂防衛(wèi)的，屬于假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)不是正當(dāng)防衛(wèi)，如果行為人主觀上有過失，且刑法規(guī)定為過失犯罪的，就按過失犯罪處理；如果行為人主觀-亡沒有過失，則按意外事件處理。至于故意針對(duì)合法行為進(jìn)行“反擊”的行為(如以暴力妨礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行公務(wù))，則不是假想防衛(wèi)，而是故意違法犯罪行為。

(二)不法侵害正在進(jìn)行

不法侵害正在進(jìn)行時(shí)，才使合法權(quán)益處于緊迫的被侵害或者威脅之中，才使防衛(wèi)行為成為保護(hù)合法權(quán)益的必要手段。不法侵害正在進(jìn)行，是指不法侵害已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束。

關(guān)于不法侵害的開始時(shí)間，在一般情況下，應(yīng)以不法侵害人著手實(shí)行不法侵害時(shí)為其開始，但在不法侵害的現(xiàn)實(shí)威脅十分明顯、緊迫，待其著手實(shí)行后來不及減輕或者避免危害結(jié)果時(shí)，也應(yīng)認(rèn)為不法侵害已經(jīng)開始。應(yīng)予注意的是，有些犯罪的預(yù)備行為，相對(duì)于其他犯罪而言屬于已經(jīng)著手的實(shí)行行為，在這種情況下應(yīng)認(rèn)為不法侵害已經(jīng)開始。例如，為了殺人而侵入他人住宅的，在不法侵害人開始侵入他人住宅時(shí)，就可以針對(duì)已經(jīng)開始的不法侵入住宅的行為進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

關(guān)于不法侵害的結(jié)束時(shí)間，從實(shí)質(zhì)上而言是指合法權(quán)益不再處于緊迫、現(xiàn)實(shí)的侵害、威脅之中，或者說不法侵害已經(jīng)不可能(繼續(xù))侵害或者威脅合法權(quán)益，具體表現(xiàn)為以下幾種情況:不法侵害人已被制服，不法侵害人已經(jīng)喪失了侵害能力，不法侵害人已經(jīng)自動(dòng)中止了不法侵害，不法侵害人已經(jīng)逃離現(xiàn)場(chǎng)，不法侵害行為已經(jīng)造成了危害結(jié)果并且不可能繼續(xù)造成更嚴(yán)重的危害結(jié)果。應(yīng)當(dāng)指出的是，在財(cái)產(chǎn)性違法犯罪的情況下，行為雖然已經(jīng)既遂，但在現(xiàn)場(chǎng)還來得及挽回?fù)p失的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不法侵害尚未結(jié)束，可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。

例如，搶劫犯使用暴力劫得財(cái)物，搶劫罪雖已既遂，但在當(dāng)場(chǎng)對(duì)搶劫犯予以暴力反擊奪回財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)。

在不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束時(shí)，進(jìn)行所謂“防衛(wèi)”的，稱為防衛(wèi)不適時(shí)。防衛(wèi)不適時(shí)有兩種情況:一是事前加害或事前防衛(wèi)，二是事后加害或事后防衛(wèi)。防衛(wèi)不適時(shí)構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

(三)具有防衛(wèi)意識(shí)

詳解:一般認(rèn)為，正當(dāng)防衛(wèi)也是主客觀相統(tǒng)一的行為，具有防衛(wèi)意識(shí)的行為，才可能成立正當(dāng)防衛(wèi)。

防衛(wèi)意識(shí)包括防衛(wèi)認(rèn)識(shí)與防衛(wèi)意志。防衛(wèi)認(rèn)識(shí)，是指防衛(wèi)人認(rèn)識(shí)到不法侵害正在進(jìn)行；防衛(wèi)意志，是指防衛(wèi)人出于保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害的目的。

防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然防衛(wèi)等不具有防衛(wèi)意識(shí)的行為，不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。防衛(wèi)挑撥，是指為了侵害對(duì)方，故意挑起對(duì)方對(duì)自己進(jìn)行侵害，然后以正當(dāng)防衛(wèi)為借口，給對(duì)方造成侵害的行為。這種行為不具有防衛(wèi)意識(shí)，是濫用正當(dāng)防衛(wèi)的行為，因而是故意犯罪。相互斗毆，是指雙方以侵害對(duì)方身體的意圖進(jìn)行相互攻擊的行為。由于斗毆的雙方都具有不法侵害他人的意圖，而沒有防衛(wèi)意識(shí)，故不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，符合犯罪構(gòu)成要件的，成立聚眾斗毆罪、故意傷害罪等。但是，在斗毆過程中或結(jié)束時(shí)，也可能出現(xiàn)正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件，因而也可能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。例如，在相互斗毆中，一方求饒或者逃走，另一方繼續(xù)侵害的，前者可以出于防衛(wèi)意識(shí)進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。偶然防衛(wèi)，是指故意侵害他人合法權(quán)益的行為，巧合了正當(dāng)防衛(wèi)的其他條件。如甲故意田槍射擊乙時(shí)，乙剛好在持槍瞄準(zhǔn)丙實(shí)行故意殺人行為，但甲對(duì)乙的行為一無(wú)所知。通說認(rèn)為，甲的行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

(四)針對(duì)不法侵害人本人進(jìn)行防衛(wèi)

在具備正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件，也具有防衛(wèi)意識(shí)時(shí)，只能針對(duì)不法侵害人本人進(jìn)行防衛(wèi)。這是正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)決定的。正當(dāng)防衛(wèi)是制止不法侵害、保護(hù)合法權(quán)益的行為，不法侵害是由不法侵害人直接實(shí)施的，針對(duì)不法侵害人進(jìn)行防衛(wèi)，使不法侵害人不再繼續(xù)實(shí)施不法侵害行為，才可能制止不法侵害、保護(hù)合法權(quán)益。即使在共同違法犯罪的情況下，也只能對(duì)正在進(jìn)行不法侵害的人進(jìn)行防衛(wèi)，不能針對(duì)沒有正在進(jìn)行不法侵害的人進(jìn)行防衛(wèi)。

三、警察在盤查執(zhí)法過程中的情形

公安機(jī)關(guān)人民警察在執(zhí)行職務(wù)過程中，依法對(duì)可能具有違法或犯罪行為的嫌疑人進(jìn)行盤

問和檢查，以發(fā)現(xiàn)或確認(rèn)其是否有違法、犯罪行為或者辨別其是否為重大犯罪嫌疑人身份的警務(wù)活動(dòng)。警察在盤查中由于嫌疑人身份和行為的不明確性、具有較強(qiáng)的目的性、嫌疑人反抗行為具有突發(fā)性等特點(diǎn)，因此，警察在實(shí)施的過程中應(yīng)根據(jù)不同的情形，采取不同的方法。

（一）一般盤查

主要是指一般的執(zhí)勤活動(dòng)，預(yù)防、防止違法犯罪活動(dòng)的發(fā)生。發(fā)現(xiàn)、制止違法犯罪活動(dòng)的發(fā)生。應(yīng)嚴(yán)格按照《公安機(jī)關(guān)人民警察盤查規(guī)范》之規(guī)定執(zhí)行。

1.街面盤查：由于街面人員流動(dòng)大，人來人往的，要注意觀察人員的行為舉止，面部表情等有針對(duì)地進(jìn)行盤查。

2.入室盤查：主要是針對(duì)出租屋暫住人口的身份盤查，做到人與證相符。

3.娛樂、公共場(chǎng)所的盤查：犯罪分子或犯罪嫌疑人警察聚集之地，盤查時(shí)要認(rèn)真核對(duì)身份。

4.對(duì)車輛的盤查：主要是對(duì)停在路邊的靜止的可疑車輛進(jìn)行盤查。

5.車站、碼頭、機(jī)場(chǎng)、收費(fèi)站等的盤查：主要是對(duì)于交通離開的地段進(jìn)行盤查、封鎖，防止犯罪分子或犯罪嫌疑人逃脫。

（二）重大案件等針對(duì)性的盤查

1.重要部位的盤查：犯罪分子或犯罪嫌疑人經(jīng)常出沒、可能逃離的地方進(jìn)行盤查。

2.重要出入關(guān)口的盤查：犯罪分子或犯罪嫌疑人有可能逃離城市的出入口的盤查。

3.特殊情況的盤查：案發(fā)地行跡可疑人員、神色慌張?zhí)与x人員的盤查。

四、警察在盤查執(zhí)法過程中的防衛(wèi)方法

警察在執(zhí)法過程中防衛(wèi)的方法較多，依據(jù)不同的情況可以有徒手的、持器械的、持武器的方法防衛(wèi)。在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)，為能達(dá)到正當(dāng)防衛(wèi)的目的，必須具備良好的體能素質(zhì)，精湛的警務(wù)技能（徒手防衛(wèi)技能、射擊技能、警務(wù)戰(zhàn)術(shù)技能等），依據(jù)不同情況，采用不同的方法。做到追得上、打得贏、控制得住、射的準(zhǔn)，圓滿完成執(zhí)法任務(wù)。

（一）一般盤查中人員、裝備的準(zhǔn)備：每一次盤查行動(dòng)中，都要在人員、裝備上做好充分的準(zhǔn)備，對(duì)等或優(yōu)勢(shì)與對(duì)方，要制定周密的行動(dòng)計(jì)劃，要做更壞的打算和準(zhǔn)備。思想上千萬(wàn)不能麻痹大意。行動(dòng)中要保持高度的警惕性，時(shí)刻牢記戰(zhàn)術(shù)三要素（距離、掩體、戒備）。

（二）盤查過程中的站位、同伴之間的配合：警察在盤查中，一定要與犯罪分子或犯罪嫌疑人拉開距離，選擇正確的站位，若對(duì)方逃，能立刻追：若對(duì)方反抗能躲避或者后撤。同時(shí)同伴之間能保持密切的配合，相互傳遞信息，分工合作，互相保護(hù)。2011年1月4日，山東泰安發(fā)生特大持槍襲警案，9位受傷的民警和群眾中，遇襲殉職民警達(dá)4人；兩名犯罪嫌疑人1人被抓獲，另一人開槍自殺。此次案件的發(fā)生，發(fā)人深省。警察明知自己調(diào)查的對(duì)象是身負(fù)命案的持槍犯罪分子的親屬，犯罪分子藏匿于此的可能性不能排除，卻未帶武器就輕松前往。到達(dá)犯罪嫌疑人家前，戰(zhàn)術(shù)意識(shí)不強(qiáng)，警惕性不高，同伴之間配合不當(dāng)，相互之間站位不正確。是導(dǎo)致此次發(fā)生嚴(yán)重后果的原因之一。

（三）對(duì)徒手反抗的防衛(wèi)：警察執(zhí)法盤查時(shí)，遇到犯罪分子或犯罪嫌疑人徒手反抗時(shí)，應(yīng)該利用警用制服性裝備實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)。如警用噴霧器、警棍等。在確保自身安全的情況下，迅速判明，作出評(píng)估，視情處置。

（四）對(duì)持兇器反抗的防衛(wèi)：警察在執(zhí)法中，遇持兇器反抗時(shí)，應(yīng)該立即視情采取行動(dòng)，保持安全距離，并使用高一級(jí)的武力對(duì)其處置。

（五）對(duì)持武器反抗的防衛(wèi)：警察在執(zhí)法中，遇持武器反抗時(shí)，應(yīng)迅速尋找掩護(hù)物，拉開距離，拔槍戒備，并實(shí)施口頭警告。

　　五、警察在盤查執(zhí)法過程中應(yīng)該注意的問題

1.盤查前的準(zhǔn)備要充分：包括人員的優(yōu)勢(shì)、警用裝備的齊全、周密的計(jì)劃

2.依法進(jìn)行、程序規(guī)范：警察應(yīng)依據(jù)法律條款，按程序規(guī)范進(jìn)行。

3.思想的重視程度：任何一次執(zhí)法行動(dòng)都要高度重視，切不可麻痹大意。要時(shí)刻牢記戰(zhàn)術(shù)三要素（距離、掩體、戒備）。

4.基本的戰(zhàn)術(shù)動(dòng)作：每一次執(zhí)法行動(dòng)都是建立在一定的戰(zhàn)術(shù)動(dòng)作的基礎(chǔ)上完成的，嚴(yán)格規(guī)范的動(dòng)作技術(shù)，是完成任務(wù)的保證。

5.基本的戰(zhàn)術(shù)理論：理論是指導(dǎo)行動(dòng)的指南，沒有理論指導(dǎo)，行動(dòng)計(jì)劃就會(huì)亂了分寸。

結(jié)束語(yǔ)

人民警察擔(dān)負(fù)著維護(hù)國(guó)家安全，維護(hù)社會(huì)治安秩序，保護(hù)公民的人身安全、人身自由和合法財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公共財(cái)產(chǎn)，預(yù)防、制止和懲治違法犯罪活動(dòng)的重任。必須學(xué)習(xí)和掌握國(guó)家的法律法規(guī)，具備優(yōu)良的身體素質(zhì)，掌握過硬的警務(wù)技能，嚴(yán)格規(guī)范執(zhí)法程序。才能在各種執(zhí)法行動(dòng)中圓滿地完成工作任務(wù)。才能有效地打擊犯罪，真正地保護(hù)自己和人民群眾的安全，更大限度的減少人員的傷亡。

參考文獻(xiàn)：

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[2]公安部，政治部.公安民警警械武器使用訓(xùn)練教程[M].中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2012.

[3]堰軍，警察執(zhí)法與防衛(wèi)的安全思考 新浪博客，2012年

基金項(xiàng)目：2012年度湖南省檢察院檢察理論研究課題《警察在盤查過程中的正當(dāng)防衛(wèi)研究》（編號(hào)：XJ2012C37）、2012年度湖南省公安廳科學(xué)研究一般項(xiàng)目（湘公裝[2012]29號(hào)）階段成果

作者簡(jiǎn)介：

許澤程（1964-），男，漢族，湖南湘潭人，湖南警察學(xué)院警體部副教授，研究方向：警察體育教學(xué)與訓(xùn)練。