一、正當防衛(wèi)的概念

根據(jù)刑法第20條的規(guī)定，正當防衛(wèi)，是指為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權利免受正在進行的不法侵害，采取對不法侵害人造成損害的方法，制止不法侵害的行為。正當防衛(wèi)行為不負刑事責任。

正當防衛(wèi)的本質是制止不法侵害，保護合法權益，處理與正當防衛(wèi)有關的一切問題時，都要把握這一核心內(nèi)容。正當防衛(wèi)的客觀特征是，在合法權益正在受到不法侵害的時候，采取對不法侵害人造成損害的方法，制止不法侵害，保護合法權益。正當防衛(wèi)的主觀特征是，在認識到不法侵害正在進行的情況下，意圖保護合法權益。

刑法規(guī)定了兩種正當防衛(wèi):一是第20條第1款規(guī)定的一般正當防衛(wèi)，存在防衛(wèi)過當問題；二是第20條第3款規(guī)定的無過當防衛(wèi)。

二、正當防衛(wèi)的條件

(一)存在現(xiàn)實的不法侵害

正當防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權益的行為，理所當然以存在現(xiàn)實的不法侵害為前提。因而，現(xiàn)實的不法侵害是正當防衛(wèi)的起因條件。

不法侵害即違法侵害，包括犯罪行為與其他違法行為。因為犯罪行為與其他違法行為都是侵犯合法權益的行為，而合法權益都是受法律保護的，沒有理由禁止公民對其他違法行為進行正當防衛(wèi)；公民在面臨其他違法行為時，事實上也可能需要進行正當防衛(wèi)；有些行為是犯罪行為還是其他違法行為也往往難以區(qū)分，如果將不法侵害限定為犯罪行為，則不利于公民行使正當防衛(wèi)權；刑法使用“不法”一詞，而沒有使用“犯罪”一詞，表明對其他違法行為可以進行正當防衛(wèi)。但是，也并非對任何違法犯罪行為都可以進行防衛(wèi)，只是對那些具有攻擊性、破壞性、緊迫性的不法侵害，在采取正當防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結果的情況下，才宜進行正當防衛(wèi)。

不法侵害應是人實施的不法侵害。在野生動物侵害合法權益時，理當可以進行反擊，不存在正當防衛(wèi)的問題；在飼養(yǎng)人唆使其飼養(yǎng)的動物侵害他人的情況下，動物是飼養(yǎng)人進行不法侵害的工具，將該動物打死打傷的，事實上屬于使用給不法侵害人的財產(chǎn)造成損害的方法進行正當防衛(wèi)。

不法侵害必須是現(xiàn)實存在的，如果并不存在不法侵害，但行為人誤認為存在不法侵害，因而進行所謂防衛(wèi)的，屬于假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)不是正當防衛(wèi)，如果行為人主觀上有過失，且刑法規(guī)定為過失犯罪的，就按過失犯罪處理；如果行為人主觀-亡沒有過失，則按意外事件處理。至于故意針對合法行為進行“反擊”的行為(如以暴力妨礙國家機關工作人員依法執(zhí)行公務)，則不是假想防衛(wèi)，而是故意違法犯罪行為。

(二)不法侵害正在進行

不法侵害正在進行時，才使合法權益處于緊迫的被侵害或者威脅之中，才使防衛(wèi)行為成為保護合法權益的必要手段。不法侵害正在進行，是指不法侵害已經(jīng)開始并且尚未結束。

關于不法侵害的開始時間，在一般情況下，應以不法侵害人著手實行不法侵害時為其開始，但在不法侵害的現(xiàn)實威脅十分明顯、緊迫，待其著手實行后來不及減輕或者避免危害結果時，也應認為不法侵害已經(jīng)開始。應予注意的是，有些犯罪的預備行為，相對于其他犯罪而言屬于已經(jīng)著手的實行行為，在這種情況下應認為不法侵害已經(jīng)開始。例如，為了殺人而侵入他人住宅的，在不法侵害人開始侵入他人住宅時，就可以針對已經(jīng)開始的不法侵入住宅的行為進行正當防衛(wèi)。

關于不法侵害的結束時間，從實質上而言是指合法權益不再處于緊迫、現(xiàn)實的侵害、威脅之中，或者說不法侵害已經(jīng)不可能(繼續(xù))侵害或者威脅合法權益，具體表現(xiàn)為以下幾種情況:不法侵害人已被制服，不法侵害人已經(jīng)喪失了侵害能力，不法侵害人已經(jīng)自動中止了不法侵害，不法侵害人已經(jīng)逃離現(xiàn)場，不法侵害行為已經(jīng)造成了危害結果并且不可能繼續(xù)造成更嚴重的危害結果。應當指出的是，在財產(chǎn)性違法犯罪的情況下，行為雖然已經(jīng)既遂，但在現(xiàn)場還來得及挽回損失的，應當認為不法侵害尚未結束，可以實行正當防衛(wèi)。

例如，搶劫犯使用暴力劫得財物，搶劫罪雖已既遂，但在當場對搶劫犯予以暴力反擊奪回財物的，應認為是正當防衛(wèi)。

在不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結束時，進行所謂“防衛(wèi)”的，稱為防衛(wèi)不適時。防衛(wèi)不適時有兩種情況:一是事前加害或事前防衛(wèi)，二是事后加害或事后防衛(wèi)。防衛(wèi)不適時構成犯罪的，應當負刑事責任。

(三)具有防衛(wèi)意識

詳解:一般認為，正當防衛(wèi)也是主客觀相統(tǒng)一的行為，具有防衛(wèi)意識的行為，才可能成立正當防衛(wèi)。

防衛(wèi)意識包括防衛(wèi)認識與防衛(wèi)意志。防衛(wèi)認識，是指防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行；防衛(wèi)意志，是指防衛(wèi)人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害的目的。

防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然防衛(wèi)等不具有防衛(wèi)意識的行為，不屬于正當防衛(wèi)。防衛(wèi)挑撥，是指為了侵害對方，故意挑起對方對自己進行侵害，然后以正當防衛(wèi)為借口，給對方造成侵害的行為。這種行為不具有防衛(wèi)意識，是濫用正當防衛(wèi)的行為，因而是故意犯罪。相互斗毆，是指雙方以侵害對方身體的意圖進行相互攻擊的行為。由于斗毆的雙方都具有不法侵害他人的意圖，而沒有防衛(wèi)意識，故不屬于正當防衛(wèi)，符合犯罪構成要件的，成立聚眾斗毆罪、故意傷害罪等。但是，在斗毆過程中或結束時，也可能出現(xiàn)正當防衛(wèi)的前提條件，因而也可能進行正當防衛(wèi)。例如，在相互斗毆中，一方求饒或者逃走，另一方繼續(xù)侵害的，前者可以出于防衛(wèi)意識進行正當防衛(wèi)。偶然防衛(wèi)，是指故意侵害他人合法權益的行為，巧合了正當防衛(wèi)的其他條件。如甲故意田槍射擊乙時，乙剛好在持槍瞄準丙實行故意殺人行為，但甲對乙的行為一無所知。通說認為，甲的行為不屬于正當防衛(wèi)。

(四)針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)

在具備正當防衛(wèi)的前提條件，也具有防衛(wèi)意識時，只能針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)。這是正當防衛(wèi)的本質決定的。正當防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權益的行為，不法侵害是由不法侵害人直接實施的，針對不法侵害人進行防衛(wèi)，使不法侵害人不再繼續(xù)實施不法侵害行為，才可能制止不法侵害、保護合法權益。即使在共同違法犯罪的情況下，也只能對正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)，不能針對沒有正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)。

三、警察在盤查執(zhí)法過程中的情形

公安機關人民警察在執(zhí)行職務過程中，依法對可能具有違法或犯罪行為的嫌疑人進行盤

問和檢查，以發(fā)現(xiàn)或確認其是否有違法、犯罪行為或者辨別其是否為重大犯罪嫌疑人身份的警務活動。警察在盤查中由于嫌疑人身份和行為的不明確性、具有較強的目的性、嫌疑人反抗行為具有突發(fā)性等特點，因此，警察在實施的過程中應根據(jù)不同的情形，采取不同的方法。

（一）一般盤查

主要是指一般的執(zhí)勤活動，預防、防止違法犯罪活動的發(fā)生。發(fā)現(xiàn)、制止違法犯罪活動的發(fā)生。應嚴格按照《公安機關人民警察盤查規(guī)范》之規(guī)定執(zhí)行。

1.街面盤查：由于街面人員流動大，人來人往的，要注意觀察人員的行為舉止，面部表情等有針對地進行盤查。

2.入室盤查：主要是針對出租屋暫住人口的身份盤查，做到人與證相符。

3.娛樂、公共場所的盤查：犯罪分子或犯罪嫌疑人警察聚集之地，盤查時要認真核對身份。

4.對車輛的盤查：主要是對停在路邊的靜止的可疑車輛進行盤查。

5.車站、碼頭、機場、收費站等的盤查：主要是對于交通離開的地段進行盤查、封鎖，防止犯罪分子或犯罪嫌疑人逃脫。

（二）重大案件等針對性的盤查

1.重要部位的盤查：犯罪分子或犯罪嫌疑人經(jīng)常出沒、可能逃離的地方進行盤查。

2.重要出入關口的盤查：犯罪分子或犯罪嫌疑人有可能逃離城市的出入口的盤查。

3.特殊情況的盤查：案發(fā)地行跡可疑人員、神色慌張?zhí)与x人員的盤查。

四、警察在盤查執(zhí)法過程中的防衛(wèi)方法

警察在執(zhí)法過程中防衛(wèi)的方法較多，依據(jù)不同的情況可以有徒手的、持器械的、持武器的方法防衛(wèi)。在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)，為能達到正當防衛(wèi)的目的，必須具備良好的體能素質，精湛的警務技能（徒手防衛(wèi)技能、射擊技能、警務戰(zhàn)術技能等），依據(jù)不同情況，采用不同的方法。做到追得上、打得贏、控制得住、射的準，圓滿完成執(zhí)法任務。

（一）一般盤查中人員、裝備的準備：每一次盤查行動中，都要在人員、裝備上做好充分的準備，對等或優(yōu)勢與對方，要制定周密的行動計劃，要做更壞的打算和準備。思想上千萬不能麻痹大意。行動中要保持高度的警惕性，時刻牢記戰(zhàn)術三要素（距離、掩體、戒備）。

（二）盤查過程中的站位、同伴之間的配合：警察在盤查中，一定要與犯罪分子或犯罪嫌疑人拉開距離，選擇正確的站位，若對方逃，能立刻追：若對方反抗能躲避或者后撤。同時同伴之間能保持密切的配合，相互傳遞信息，分工合作，互相保護。2011年1月4日，山東泰安發(fā)生特大持槍襲警案，9位受傷的民警和群眾中，遇襲殉職民警達4人；兩名犯罪嫌疑人1人被抓獲，另一人開槍自殺。此次案件的發(fā)生，發(fā)人深省。警察明知自己調(diào)查的對象是身負命案的持槍犯罪分子的親屬，犯罪分子藏匿于此的可能性不能排除，卻未帶武器就輕松前往。到達犯罪嫌疑人家前，戰(zhàn)術意識不強，警惕性不高，同伴之間配合不當，相互之間站位不正確。是導致此次發(fā)生嚴重后果的原因之一。

（三）對徒手反抗的防衛(wèi)：警察執(zhí)法盤查時，遇到犯罪分子或犯罪嫌疑人徒手反抗時，應該利用警用制服性裝備實施正當防衛(wèi)。如警用噴霧器、警棍等。在確保自身安全的情況下，迅速判明，作出評估，視情處置。

（四）對持兇器反抗的防衛(wèi)：警察在執(zhí)法中，遇持兇器反抗時，應該立即視情采取行動，保持安全距離，并使用高一級的武力對其處置。

（五）對持武器反抗的防衛(wèi)：警察在執(zhí)法中，遇持武器反抗時，應迅速尋找掩護物，拉開距離，拔槍戒備，并實施口頭警告。

　　五、警察在盤查執(zhí)法過程中應該注意的問題

1.盤查前的準備要充分：包括人員的優(yōu)勢、警用裝備的齊全、周密的計劃

2.依法進行、程序規(guī)范：警察應依據(jù)法律條款，按程序規(guī)范進行。

3.思想的重視程度：任何一次執(zhí)法行動都要高度重視，切不可麻痹大意。要時刻牢記戰(zhàn)術三要素（距離、掩體、戒備）。

4.基本的戰(zhàn)術動作：每一次執(zhí)法行動都是建立在一定的戰(zhàn)術動作的基礎上完成的，嚴格規(guī)范的動作技術，是完成任務的保證。

5.基本的戰(zhàn)術理論：理論是指導行動的指南，沒有理論指導，行動計劃就會亂了分寸。

結束語

人民警察擔負著維護國家安全，維護社會治安秩序，保護公民的人身安全、人身自由和合法財產(chǎn)，保護公共財產(chǎn)，預防、制止和懲治違法犯罪活動的重任。必須學習和掌握國家的法律法規(guī)，具備優(yōu)良的身體素質，掌握過硬的警務技能，嚴格規(guī)范執(zhí)法程序。才能在各種執(zhí)法行動中圓滿地完成工作任務。才能有效地打擊犯罪，真正地保護自己和人民群眾的安全，更大限度的減少人員的傷亡。

參考文獻：

[1]公安部，政治部.警務實戰(zhàn)基礎訓練教程[M].北京，群眾出版社，2010.

[2]公安部，政治部.公安民警警械武器使用訓練教程[M].中國人民公安大學出版社，2012.

[3]堰軍，警察執(zhí)法與防衛(wèi)的安全思考 新浪博客，2012年

基金項目：2012年度湖南省檢察院檢察理論研究課題《警察在盤查過程中的正當防衛(wèi)研究》（編號：XJ2012C37）、2012年度湖南省公安廳科學研究一般項目（湘公裝[2012]29號）階段成果

作者簡介：

許澤程（1964-），男，漢族，湖南湘潭人，湖南警察學院警體部副教授，研究方向：警察體育教學與訓練。